摘要：目前，大多數(shù)的建設(shè)工程項目對招標(biāo)文件的編制不夠重視，內(nèi)容簡單，深度和廣度不夠，客觀上也給招標(biāo)單位與中標(biāo)單位簽訂后續(xù)操作的建設(shè)合同帶來困難。這一方面反映出招標(biāo)單位對招標(biāo)文件的作用認識不足，另一方面也要求招投標(biāo)管理部門加大監(jiān)督管理的力度，加快提高招標(biāo)單位或者招標(biāo)代理機構(gòu)編制招標(biāo)文件的能力。
　　關(guān)鍵詞：招標(biāo)文件；合同
　　1.招投標(biāo)文件與合同的一致性
　　建設(shè)工程涉及勘察、設(shè)計、施工、材料采購、監(jiān)理、保修等多個階段和環(huán)節(jié)，以招投標(biāo)文件為依據(jù)訂立的合同，其主要含義是合同的實質(zhì)性內(nèi)容與招投標(biāo)文件相一致。具體應(yīng)在5個方面體現(xiàn)一致性：（一）主體的一致性。即合同當(dāng)事人為招標(biāo)單位和中標(biāo)單位。（二）標(biāo)的的一致性。即招標(biāo)和投標(biāo)共同標(biāo)的（建設(shè)工程項目、建設(shè)工程的造價）應(yīng)為一致。（三）建設(shè)工程質(zhì)量要求的一致性。（四）建設(shè)工程竣工時間（即工期）的一致性。（五）招投標(biāo)文件中明確表示并在合同中需要約定的其他事項的一致性。
　　建設(shè)工程合同是招投標(biāo)文件的具體細化。建設(shè)工程具有技術(shù)性強、環(huán)節(jié)多、涉及面廣、投資大、建設(shè)周期長等方面的特點。因此，在合同簽訂階段，當(dāng)事人應(yīng)按照招投標(biāo)文件規(guī)定的原則和主要內(nèi)容，針對建設(shè)工程的施工組織、技術(shù)創(chuàng)新、安全質(zhì)量管理、爭議處理方式、保修期等業(yè)務(wù)性、技術(shù)性事項，雙方當(dāng)事人意思表示真實，協(xié)商一致，在不違背國家法律規(guī)范的原則下，將合同細化和完善是需要的，在法律上也是有效的。這有助于當(dāng)事人履行合同，保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，也有助于企業(yè)提高建筑管理水平。
　　2.招投標(biāo)文件與合同的不一致
　　現(xiàn)實社會中，建設(shè)工程合同與招投標(biāo)文件不一致的情形時常發(fā)生，從法律角度來分析和處理，對于建筑市場的規(guī)范有序運作具有重要意義。不一致的表現(xiàn)一般有三種情形：
　　一種是招投標(biāo)文件中沒有規(guī)定，而在合同中雙方約定。對此種情形，按照民事經(jīng)濟法律原則，如果合同約定的內(nèi)容沒有違反法律規(guī)范，且雙方意思表示真實和一致，則應(yīng)視為有效；如果雙方意思表示真實一致，但違反法律規(guī)范的，則視為無效。
　　另一種是不按照招投標(biāo)文件簽訂合同，如中標(biāo)價為1000萬元，而合同簽訂時高于或者低于1000萬元。招投標(biāo)文件是合同的組成部分，如果出現(xiàn)這種情形，高于或者低于中標(biāo)標(biāo)的部分應(yīng)視為無效，而且將受到行政處罰。《招投標(biāo)法》第59條規(guī)定：“招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正，可以處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款”。
　　還有一種是陰陽合同。建設(shè)工程合同與招投標(biāo)文件是統(tǒng)一的，但實際履行的合同另訂一份。對此情形，如果出現(xiàn)合同履約糾紛，陰合同將不受法律保護。在建筑市場供大于求、競爭激烈的環(huán)境下，建筑企業(yè)為了尋覓業(yè)務(wù)，往往不得不屈從于業(yè)主的要求，訂立陰陽合同，但當(dāng)實施此種行為時就要充分考慮到其日后的法律后果。
　　3.整合招投標(biāo)文件與合同的關(guān)系
　　招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同是建設(shè)工程交易雙方權(quán)利和義務(wù)的重要法律憑證，在實踐中兩者必須相互整合，協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)，才能實現(xiàn)招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同的一體化運作。因此，以《招投標(biāo)法》要求強制招標(biāo)的項目范圍為重點，區(qū)分不同階段，采取不同手段，加強招投標(biāo)文件管理和建設(shè)工程合同管理并重，完善招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同的內(nèi)容，理順招投標(biāo)活動和建設(shè)工程合同簽定的程序，整合招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同的關(guān)系，形成招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同之間的一體化運作機制，顯得尤為重要。
　　3.1理清兩類法律關(guān)系，合理把握政府的功能定位
　　整合招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同的關(guān)系，就法理而言，招投標(biāo)活動形成的法律關(guān)系主要包括兩方面的內(nèi)容：一是民事法律關(guān)系，主要體現(xiàn)在招標(biāo)人和投標(biāo)人享有平等的法律地位，其權(quán)利和義務(wù)是對等的；二是行政法律關(guān)系，主要體現(xiàn)在行政管理部門依法對招投標(biāo)活動實施的行政監(jiān)管。合同簽定活動是單一的民事法律關(guān)系，當(dāng)事人雙方經(jīng)過自主的意識表示，一經(jīng)合意即可撮合，政府在合同簽定和履行過程中不得進行行政干預(yù)。因此，整合招投標(biāo)文件與合同的關(guān)系，政府必須有效區(qū)分兩類法律關(guān)系的差異，做到有所為有所不為。在行政法律關(guān)系中，政府作為法律關(guān)系的主體，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行《招投標(biāo)法》的規(guī)定，依法實施行政監(jiān)督，此為“有所為”；在民事法律關(guān)系中，政府并非法律關(guān)系主體，應(yīng)當(dāng)按照市場經(jīng)濟的法則，減少行政干預(yù)，此為“有所不為”。尤其在體制轉(zhuǎn)型期，整合招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同關(guān)系，加強對建筑市場的宏觀管理是政府必須遵守的一個基本理念。
　　3.2規(guī)范招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同的主要條款，保證兩內(nèi)容的連貫性和一致性
　　招投標(biāo)文件是建設(shè)工程合同的重要組成部分，也是建設(shè)工程合同簽定的重要依據(jù)。招投標(biāo)文件內(nèi)容與建設(shè)工程合同的主要條款應(yīng)基本一致。只有這樣，才能維護招投標(biāo)活動的嚴(yán)肅性，保證建筑市場規(guī)范有序運行。針對實踐中招投標(biāo)文件存在的隨意性、簡單化，以及投標(biāo)文件隨意承諾、隨意修訂的現(xiàn)象，在治理末端（合同）的同時，更需要強調(diào)源頭（招投標(biāo)文件）的管理。
　　3.2.1細化招投標(biāo)文件的內(nèi)容。建設(shè)工程招投標(biāo)活動具有專業(yè)技術(shù)性強、經(jīng)濟和法律要求高等特點，其中，招投標(biāo)文件編制的水平、內(nèi)容的詳略更是直接關(guān)系到承發(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)。因此，細化招投標(biāo)文件的內(nèi)容對于規(guī)范建筑市場的運行十分重要。一般而言，招標(biāo)文件應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：1）工程概括，包括工程名稱、地點、規(guī)模及特征、資金來源等；2）工程承包范圍；3）合同工期；4）技術(shù)質(zhì)量要求；5）合同價款；6）組成合同的文件；7）承、發(fā)包人的承諾。從實踐看，當(dāng)前編制的通用招標(biāo)文本，應(yīng)當(dāng)注意把握以下幾點：1）雙方的權(quán)利、職責(zé)、義務(wù)要清晰；2）合同價的確定方式；3）工程預(yù)付款、進度款的支付形式要明確；4）須有配套的擔(dān)保措施（如預(yù)付款擔(dān)保、履約擔(dān)保、支付擔(dān)保等）；5）對施工措施費、暫定金等的使用應(yīng)細化、量化；6）工程量的確認方式；7）變更單價的確定辦法；8）竣工驗收（包括履約評價及優(yōu)質(zhì)工程的獎勵及處罰方式）和結(jié)算辦法；9）明確甲乙雙方的合同管理者或聘請的合同管理中介機構(gòu)的名稱；10）違約、索賠和爭議的解決方式；11）雙方約定的不可抗力；12）制訂切合實際的保險條款；13）工程質(zhì)量的保修內(nèi)容及期限。
　　3.2.2制定招標(biāo)文件的示范系列文本。根據(jù)建設(shè)工程的發(fā)包方式以及工程性質(zhì)的差異，制定招標(biāo)文件的各類示范文本，細化招標(biāo)文件的內(nèi)容，使招投標(biāo)內(nèi)容涵蓋合同的實質(zhì)性內(nèi)容。示范文本的種類應(yīng)包括：一是按工程承包范圍，分為房屋建筑工程（如土石方工程、基坑支護工程、地基與基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、裝飾裝修工程、屋面及防水工程、建筑給排水工程、建筑電氣工程等）招標(biāo)文件、市政工程（如擋墻護坡工程、軟基處理工程、道路工程、橋梁工程、隧道工程、排水管道工程、排水箱涵工程、交通監(jiān)控及收費綜合系統(tǒng)工程、交通安全設(shè)施工程等）招標(biāo)文件、其它工程（如水利水電工程、水庫除險加固工程等）招標(biāo)文件；二是按項目不同實施方式，又可分為勘察設(shè)計招標(biāo)文件、監(jiān)理招標(biāo)文件、施工招標(biāo)文件、設(shè)備采購文件。三是按評標(biāo)方法，又可分為抽簽法、綜合評估法、先評后抽法、經(jīng)評審的最低價法、平均值法等的招標(biāo)文件。
　　3.2.3加強對招標(biāo)文件的審查。招投標(biāo)文件是簽訂建設(shè)工程合同的基礎(chǔ)和重要依據(jù)。為防止招投標(biāo)文件違反有關(guān)法律、法規(guī)和政策，應(yīng)加強招標(biāo)文件的審核，到相關(guān)建設(shè)工程主管部門審核備案，從而損害承包方和發(fā)包方的利益。
　　3.3強化建設(shè)工程補充協(xié)議的簽定管理，保證招投標(biāo)文件與合同的統(tǒng)一連續(xù)性
　　建設(shè)工程由于建設(shè)周期長、工程技術(shù)復(fù)雜，建設(shè)期間存在著許多可預(yù)見或不可預(yù)見的風(fēng)險，合同變更有其客觀必然性。在簽訂合同補充協(xié)議時，必須加強對補充協(xié)議的管理。凡原有合同經(jīng)相關(guān)建設(shè)工程主管部門審核備案的，合同雙方若再訂立補充協(xié)議的，也必須經(jīng)原審核部門審核備案后，方可作為履行的依據(jù)。
　　
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