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建設(shè)工程施工中的索賠問題

所屬欄目:建筑設(shè)計(jì)論文 發(fā)布日期:2017-01-12 14:20 熱度:

   建筑工程施工中難免會(huì)遇到一些糾紛,就必須要經(jīng)過索賠這一環(huán)節(jié),在訂立施工合同時(shí),索賠這一項(xiàng)就應(yīng)當(dāng)詳細(xì)說明,以免日后帶來不必要的麻煩。

建筑知識(shí)

  《建筑知識(shí)》國(guó)家級(jí)建筑科技期刊,創(chuàng)刊于1981年,是由建筑師、工程師的學(xué)術(shù)團(tuán)體中國(guó)建筑學(xué)會(huì)主辦的、建設(shè)部主管的一本科普期刊,現(xiàn)擁有讀者近4萬(wàn)。他們遍及全國(guó)的各個(gè)設(shè)計(jì)院、建筑師、工程師、材料商、房地產(chǎn)開發(fā)公司、裝飾公司、大專院校的學(xué)生和各大企業(yè)的基建部門。創(chuàng)刊二十多年來,以其嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ髯黠L(fēng),博得了廣大讀者的欣賞與信賴。

  施工索賠管理是工程項(xiàng)目管理的一個(gè)子系統(tǒng),但這子系統(tǒng)有其特殊性,施工索賠管理幾乎涉及工程項(xiàng)目管理的每一個(gè)領(lǐng)域,可以說是整個(gè)工程項(xiàng)目管理的縮影,其管理的水平反映出了整個(gè)項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)管理水平。欲提高索賠成功率乃至提高整個(gè)項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)水平必須從管理入手。索賠管理工作從層次上可分為宏觀管理和微觀管理,宏觀管理重在把握索賠管理系統(tǒng)框架,而微觀管理重在索賠的具體操作。

  索賠作為一種重要的合同行為,對(duì)合同的履行結(jié)果影響巨大。索賠的成功與否直接影響到工程項(xiàng)目的工期和最終成本,成功的索賠不僅可能維護(hù)自身的經(jīng)濟(jì)利益,還可能帶來可觀的利潤(rùn),因此“中標(biāo)靠低價(jià),盈利靠索賠”成為許多承包人的經(jīng)營(yíng)手段。不管是施工方還是發(fā)包方,都應(yīng)正確對(duì)待索賠。從以上對(duì)施工索賠可以說明以下幾點(diǎn):

  1)索賠是一種合法的正當(dāng)權(quán)利要求,不是無理爭(zhēng)利。它是依據(jù)合同和法律的規(guī)定,向承擔(dān)責(zé)任方索回不應(yīng)該由自己承擔(dān)的損失,這完全是合理合法的。

  2)索賠是雙向的。合同的雙方都可向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求,被索賠方可以對(duì)索賠方提出異議,阻止對(duì)方的不合理的索賠要求。

  3)索賠的依據(jù)簽訂的合同和有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章。索賠成功的主要依據(jù)是合同和法律及與此有關(guān)的證據(jù)。沒有合同和法律依據(jù),沒有依據(jù)合同和法律提出的各種證據(jù),索賠不能成立。

  4)施工索賠的目的。在工程施工中,索賠的目的是補(bǔ)償索賠方在工期和經(jīng)濟(jì)上的損失。

  1、施工索賠管理必要性

  1)索賠是企業(yè)生存發(fā)展的需要當(dāng)前的工程承包是一個(gè)買方市場(chǎng),“僧多粥少”競(jìng)爭(zhēng)激烈。在工程承包中業(yè)主始終處于主動(dòng)地位,不僅在招標(biāo)中壓等壓價(jià),而且在承包合同中提出一些不平等的條件,從而導(dǎo)致承包商在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中步履艱難,因而不愿在施工索賠方面提出自身的要求,擔(dān)心以后在工程承攬方面有不利的影響。如果工程承包商不善于施工索賠,那么經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)就會(huì)降低,甚至發(fā)生虧損。因此,施工索賠就成為企業(yè)能否生存發(fā)展的關(guān)鍵之一。

  2)索賠有利于加強(qiáng)合同管理,維護(hù)市場(chǎng)的正常秩序工程項(xiàng)目建設(shè)合同是發(fā)包人與承包人之間為完成商定的建設(shè)工程項(xiàng)目,確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。其中索賠條款是工程施工合同的重要組成部分,和合同管理有直接的聯(lián)系。因此,索賠是合同管理中的一個(gè)重要的環(huán)節(jié),也是保證合同實(shí)施的一個(gè)重要手段。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,建設(shè)市場(chǎng)主體之間相互的權(quán)利和義務(wù)主要是通過合同來確定的。合同是索賠的依據(jù),合同的全面履行是索賠工作的必要前提,嚴(yán)格的合同管理是索賠工作成功的保證。

  2、外部條件對(duì)企業(yè)索賠的影響

  1)在項(xiàng)目招投標(biāo)階段,承接工程任務(wù),合同簽訂過程中,由于目前建筑市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈,業(yè)主為節(jié)約投資,千方百計(jì)的與施工企業(yè)討價(jià)還價(jià),在招標(biāo)文件中提出一些苛刻要求,加上企業(yè)之間不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng),使施工企業(yè)處于不利地位。施工企業(yè)為了能接到工程,只能接受業(yè)主的一些苛刻條件,放棄一些應(yīng)有的權(quán)利,索賠對(duì)企業(yè)來說只是“空中樓閣”。如:甲方提出一類工程,按二類取費(fèi),或按工程造價(jià)的7%優(yōu)惠,又或者在合同期內(nèi)不調(diào)整材料價(jià)格等等。

  2)在項(xiàng)目實(shí)施階段,完成施工項(xiàng)目,合同履行過程中,業(yè)主往往充分利用自己在工程建設(shè)中的主導(dǎo)地位,有時(shí)隨意改變合同條款內(nèi)容,如:隨意進(jìn)行工程分包、隨意修改圖紙等;有時(shí)又壓制施工企業(yè)提出索賠要求或用拖延方式使施工企業(yè)延誤提出索賠的期限,或用口頭承諾方式使施工企業(yè)在造價(jià)結(jié)算中缺乏真正的依據(jù),最終導(dǎo)致索賠失敗;甚至,有時(shí)施工索賠雖然得到了承認(rèn),但有的業(yè)主也經(jīng)常利用合同不完整的缺陷,人為壓低索賠費(fèi)用。

  3、企業(yè)內(nèi)部管理問題

  1)企業(yè)的索賠意識(shí)不強(qiáng)。雖然一些施工單位嘗試、學(xué)習(xí)積累了一些處理工程索賠的經(jīng)驗(yàn),但索賠工作并未受到應(yīng)有的重視,認(rèn)為索賠后與業(yè)主的關(guān)系就破壞了,不利于后繼工程的承包,斷了自己的后路,故不愿意向業(yè)主索賠。而業(yè)主認(rèn)為索賠是額外支出,損害自己的聲譽(yù),不允許索賠事件發(fā)生,即使是發(fā)生了也不允許索賠成功。

  2)企業(yè)中索賠人員業(yè)務(wù)素質(zhì)低,不能果斷處理所發(fā)生的事件,不善于同業(yè)主甲方代表處理關(guān)系;缺乏經(jīng)濟(jì)、法律知識(shí)和缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),雖然他們對(duì)索賠可能有所認(rèn)識(shí),但不能把握住索賠的尺度,致使索賠成功率低。

  3)不重視合同簽訂、施工組織設(shè)計(jì)編制等一些具體工作在索賠中的作用。如,在中標(biāo)后,對(duì)業(yè)主提出的合同條款不讓有經(jīng)驗(yàn)合同管理人員認(rèn)真仔細(xì)研究就接受。當(dāng)索賠事件發(fā)生后,雙方對(duì)合同的理解角度、立場(chǎng)不同,使施工企業(yè)在合同中抓不住有利證據(jù),無法索賠。又如施工企業(yè)往往在不同的工程中使用幾乎相同或相似的施工組織設(shè)計(jì),而沒有根據(jù)工程的特點(diǎn),針對(duì)性的編寫施工組織設(shè)計(jì)。從而導(dǎo)致不是施工企業(yè)在需要進(jìn)行工程索賠時(shí)沒有依據(jù),就是施工企業(yè)提起的索賠數(shù)額無有效合理的依據(jù)支持,導(dǎo)致無法索賠得到所有損失款項(xiàng),更為嚴(yán)重的是施工企業(yè)由于不按照施工組織設(shè)計(jì)進(jìn)行施工,延誤工期而被業(yè)主提出反索賠。

  4)總之,施工索賠在真正實(shí)施過程中困難重重,企業(yè)造價(jià)管理目標(biāo)難以得到有效的控制,經(jīng)濟(jì)效益難以得到強(qiáng)有力的保證,企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力受到嚴(yán)重破壞。

  4、通過工程索賠將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為利潤(rùn)

  工程索賠是一種權(quán)利要求,其根本原因在于合同條件的變化和外界的干擾,這正是影響項(xiàng)目實(shí)施的眾多變化因素的動(dòng)態(tài)反映。沒有索賠,合同就不能體現(xiàn)其公正性,因?yàn)樗髻r是合同主體對(duì)工程風(fēng)險(xiǎn)的重新界定。工程索賠貫穿項(xiàng)目實(shí)施的全過程,重點(diǎn)在施工階段,涉及范圍相當(dāng)廣泛。比如工程量變化、設(shè)計(jì)有誤、加速施工、施工圖變化、形成獨(dú)立的主題。我國(guó)《建設(shè)工程施工合同示范文本》關(guān)于工程索賠也作了相應(yīng)的明確規(guī)定。這些索賠條款可以作為處理工程索賠的原則和法律依據(jù)。盡管工程索賠的解不是唯一的。但卻是可以計(jì)量的。利用合同條款或推斷條款成功地進(jìn)行索賠。不僅是減少工程風(fēng)險(xiǎn)的基本手段,也反映項(xiàng)目合同管理的水平。

  1)加強(qiáng)工程索賠的前瞻性

  業(yè)主在項(xiàng)目管理工作中應(yīng)盡可能預(yù)測(cè)到自己行為帶來的后果,事先堵塞漏洞,在起草文件、下達(dá)指令、做出決定、遞交請(qǐng)示時(shí)都應(yīng)考慮到完備性和嚴(yán)密性,對(duì)承包商發(fā)出的通知指令有關(guān)索賠的表達(dá)和要求應(yīng)當(dāng)具體明確,技術(shù)用語(yǔ)標(biāo)準(zhǔn),意見表達(dá)準(zhǔn)確,不能使用含糊其辭、模凌兩可和令人費(fèi)解的名詞,并且必須采用書面形式。在做出計(jì)劃安排和工程實(shí)施時(shí)應(yīng)多考慮其正確性、周密性和潛在的索賠可能。

  2)落實(shí)合同履行的規(guī)范性

  認(rèn)真履行合同管理,做到“五勤”,盡可能減少索賠的發(fā)生。業(yè)主在合同履行過程中,做到勤監(jiān)督、勤提醒、勤記錄、勤處置、勤溝通,并規(guī)范履行合同中的權(quán)利、責(zé)任與義務(wù),這樣可大大減少因管理疏漏而造成的索賠。

  3)把握工程索賠的準(zhǔn)確性

  作為業(yè)主應(yīng)熟悉有關(guān)合同內(nèi)容與此相關(guān)的法律知識(shí),索賠事件一旦發(fā)生,首先應(yīng)當(dāng)分析索賠事件的原因和責(zé)任,查看事實(shí)依據(jù)和記錄的完整性、真實(shí)性、有效性、關(guān)聯(lián)性,核實(shí)索賠事件的有關(guān)損失;其次根據(jù)工程項(xiàng)目的合同條款,仔細(xì)研究合同文件,審核承包商提出的索賠是否成立,在合同中是否有充分依據(jù)責(zé)任條款,盡可能找到有利于已方的條款。如索賠確已成立,也應(yīng)盡可能找出錯(cuò)誤的地方和不合理部分,從而減少索賠費(fèi)用。同時(shí)業(yè)主在處理索賠文件時(shí),應(yīng)充分利用施工合同條款中賦予的權(quán)力,對(duì)承包商由于工期延期、質(zhì)量缺陷、保修不及時(shí)等違約地方提出反索賠的要求,以維護(hù)自己合法權(quán)益。

  4)提高工程風(fēng)險(xiǎn)的意識(shí)性

  盡可能實(shí)施工程保險(xiǎn)和工程擔(dān)保,依法將工程風(fēng)險(xiǎn)有意識(shí)地轉(zhuǎn)給相互經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系的另一方,切實(shí)降低工程風(fēng)險(xiǎn)損失。

  5、結(jié)束語(yǔ):

  索賠已經(jīng)成為工程項(xiàng)目合同實(shí)施過程中的重要內(nèi)容之一。施工企業(yè)一定要增強(qiáng)索賠意識(shí),加強(qiáng)索賠管理,做好索賠資料的收集、整理與保存工作。

文章標(biāo)題:建設(shè)工程施工中的索賠問題

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